Делать свою работу, последовательно решать каждую задачу, возможно, даже параллельно друг другу. Если это очная ставка — готовиться к вопросам для противоположной стороны, если это арест имущества, то доказывать, что имущество компании нигде и никак не связано с действиями и деятельностью обвиняемого, разбираться в соотношении стоимости имущества и в сумме недоимки.
Тут можно возразить, что все это дело следователя — доказать обоснованность самого постановления, напри мер, по ходатайству об аресте имущества либо об избрании меры пресечения. Можно пойти и таким путем, возлагая всю ответственность и обязанность на следователя. Но практика показывает, что тогда ваши шансы помочь доверителю будут близки к нулю. К моменту, когда возбуждается уголовное дело и начинаются связанные с ним действия, вы уже должны подойти с полным пониманием того, идет ли борьба до конца по налоговым претензиям или уже есть готовность оплатить налоги с целью прекращения уголовного дела.
Здесь не стоит спешить, но важно не опоздать с решением. Нужно взвешивать все за и против, поскольку оттягивание решения порой порождает у следственных органов раздражение, и они стремятся найти дополнительные составы преступления там, где их нет, чтобы ускорить процесс принятия решения со стороны обвиняемого. Поэтому может получиться, что налоги вы оплатите, а дополнительная статья уже никуда не денется.
Если принято решение погасить долг, то следует добиваться, чтобы доверитель был выведен из уголовно-правового поля. Дело в том, что уголовное дело может быть возбуждено в отношении неустановленных лиц или в отношении лица и неустановленных или сразу по нескольким статьям.
В первом случае, когда фигурируют неустановленные лица, могут возникнуть вопросы с прекращением. Как говорится, вас могут обвести вокруг пальца. В практике Виталия Шакина был случай, когда компания погасила долг, а дело не прекратили. Дело в том, что к тому моменту по делу не было обвиняемых. Уголовное дело прекращается в отношении конкретного лица, и примечание говорит, что «лицо, впервые совершившее преступление, освобождается от уголовной ответственности». И в ст. 28.1 УПК РФ указано о том, что следователь с согласия руководства прекращает уголовное преследование в отношении лица, подозреваемого/обвиняемого в совершении преступления. Если такого лица нет, то и прекратить дело невозможно. Платить недоимку стоит тогда, когда уже есть фигурант по делу. Конечно, рано или поздно дело прекратят, но у следствия будет достаточно времени, чтобы причинить бизнесу весомый ущерб, пока они не прекратили уголовное дело. Такую задачу у следствия тоже не стоит исключать, поскольку проверки налоговой — это в том числе может быть и борьба бизнесов.
Если принято решение отстаивать невиновность до конца, то это означает, что нужно четко обозначить для себя, по каким моментам нужно разбивать позицию налоговиков и следственного органа, которая обычно следует позиции налоговой. Тут нужно четко вычленить, что по данной статье (на примере ст. 199 УК РФ) является преступным.
Из содержания статьи 199 УК РФ следует, что ответственность наступает за: уклонение от уплаты налога путем предоставления либо включения в налоговую декларацию заведомо ложных сведений. Также фигурируют такие понятия — крупные размеры уклонения либо особо крупные размеры.
Соответственно, следственным органом должно быть доказано наличие умысла (заведомость) и размера недоимки, а задача адвоката опровергнуть наличие данных признаков состава преступления.
Для этого используют допросы, очные ставки, письменные доказательства, доказывание реальности и экономического смысла хозяйственных операций, а также выявление того, что стало причиной недоимки.
Иногда недоимка может быть вызвана ошибкой в документации, за которую директор в принципе ответственности не несет. К примеру, на стройке часто бывает, что сотрудники «пропихивают» своих подрядчиков, которые оказываются техническими, и тут есть шанс отстоять невиновность самого директора. В общем, приложите усилия для того, чтобы исключить такой признак, как заведомость, поскольку в таком случае недоимка останется, но преступления уже не будет. По крайней мере, это ваш шанс разбить позицию органа следствия.
Размер недоимки — тоже важный признак, который влияет на квалификацию по указанной статье. Здесь следствие использует два основных доказательства: Решения налоговой и Заключение финансово-бухгалтерской или просто финансовой экспертизы.
Если вы не согласны с выводами экспертизы, естественно, следует предоставить свою рецензию. Однако часто защитники этим ограничиваются.
Стоит предоставлять не только рецензию, но и исследования, которые покажут сумму недоимки, плюс будет отлично, если это исследование покажет и учтет еще и возможность реконструкции по налогам. Когда у вас есть свои цифры, а не просто указание, что судебная экспертиза была неверна и вы ее не принимаете — это более тактически грамотно. Одной рецензии всё же недостаточно. Если у вас есть ещё и своё исследование, шансы достучаться до суда повышаются многократно. Тут уже может быть либо повторная экспертиза, либо хотя бы можно будет задать вопросы судебному эксперту, чтобы он обосновал свои выводы.